美国司法部近日更新《企业合规体系评价指引》
本文作者：奚敏洁 季婉晔
美国时间2020年6月1日，美国司法部刑事司悄然公布《企业合规体系评价指引》（2020年6月更新版，“《更新版指南》”），供检察官评估企业合规体系及流程时使用。
《企业合规体系评价指引》是美国司法部对于企业合规体系予以评价的重要文件。该《更新版指南》并未对此前版本作实质性修改，而是更侧重于对此前2019年版指南（“《2019年版指南》”）作了澄清和进一步补充，通读《更新版指南》，我们不难发现，《更新版指南》更强调对企业合规体系之持续性、有效性和实时性的关注，同时更重视该合规体系是否能在企业日常经营中时刻发挥其作用。具体而言，体现在如下几个方面：
一
关注：《更新版指南》重申合规“三大基本问题”的重要性
与《2019年版指南》一脉相承，《更新版指南》进一步重申检察官在评价企业合规体系和合规流程时必须重点考虑合规的“三大基本问题”，即：
1 该企业的合规体系是否设计精良？
2 该企业的合规体系是否得到认真执行？换言之，该合规体系在执行和实施过程中是否获得充足资源和权力支持、因此得以有效执行和实施？
3 该企业的合规体系在实践中是否行之有效？
同时，《更新版指南》也指出，鉴于每一个企业合规风险领域不同、合规风险管控解决方案各异，就单一企业的合规体系评价应按“一事一议”原则予以处理。当检察官就某一企业的犯罪行为进行调查时，或者就该企业的犯罪行为作出指控和起诉决定时，检察官应当对上述三大基本问题予以充分考量，同时兼顾考虑该企业实际情况，例如企业所处行业、业务规模、产业布局、市场竞争、第三方使用管理、与政府的交易、娱乐招待费用、慈善政治捐款、所面临合规监管要求等可能影响企业合规体系的各种内在和外部因素，以便对该企业犯罪行为作出全面、充分、客观、公正和公平的评价。
二
评论：《更新版指南》核心亮点
相比较《2019年版指南》，《更新版指南》有如下核心亮点：
1 在评价合规体系是否设计精良时，《更新版指南》指出，检察官应当就企业合规职责划分、合规培训计划、合规奖励及违规惩处等合规制度流程进行全面、综合评价，同时评价该合规体系是否被有效地融入嵌入企业经营管理，为其全体员工所知悉并遵守。
具体地，《更新版指南》提出检察官应着重从如下几个方面进行考量和评价：
（1）合规风险评估：即该企业如何评估其所面临合规风险、且如何在此基础上建立并不断完善其合规体系；
（2）合规制度及流程：即该企业是否具备从内容到效果都切实可行的合规制度和流程，以便有效降低合规风险并进行有效管控，同时强调处理不当行为的动态政策应使企业能从自身或行业其它企业所发生不当行为中吸取教训并及时更新完善其合规体系；
（3）合规培训及宣传：即该企业是否将合规融入其组织架构、通过不断培训宣传使合规深入人心、为其董事、管理层、相关员工甚至代理商、商业伙伴等所知悉并遵守，同时要求企业保证所有合规政策流程能为其员工充分知晓并获得员工关注，要求其建立员工培训问题答疑流程，并就合规培训对员工行为及其工作的影响进行评估；
（4）违规匿名举报及违规调查：即该企业是否已建立有效的匿名举报机制和违规调查流程，使员工无须担心遭受打击报复，同时确保员工对该机制及举报途径充分了解；
（5）第三方合规管理：即该企业是否已建立有效的第三方合规管理及风险管控，同时要求企业对第三方进行全程合规管理，即合作前尽职调查及合作全过程合规管理；
（6）并购合规：即该企业是否已制定针对并购对象的并购前全面合规尽职调查，同时是否已安排并购后审计调查、是否已制定与并购整合相关的合规整合方案。
2 在评价合规体系是否得到认真执行时，《更新版指南》指出，企业应当为合规体系提供充足的资源和权力，确保合规体系独立、有效地运行并发挥应有的作用。
《更新版指南》指出，检察官应从如下几个方面予以考量和评价：
（1）企业高层及中层管理人员的合规承诺及践行：即该企业是否具备合规领导力，企业合规文化建设及合规管理是否全员覆盖企业所有层级人员，且企业高层及中层管理人员都应当就企业合规文化建设作出承诺；
（2）自主权的赋予及资源的配置：即该企业合规职能部门的人员配备和资源配置情况，以及该部门的独立性、中立性情况。企业应收集、整合所有相关数据资源，同时确保合规风控部门及所有合规职责人员具有访问该等数据的必要、充分权限；
（3）对合规的奖励即对违规的惩处：即该企业是否建立有奖惩分明的机制，奖励合规、惩处违规。企业应确保合规体系对企业全员一视同仁、对合规奖励及违规惩处都是基于同一标准、平等公平的。同时，应确保合规职责人员具有对违规行为、违规处分进行调查的权限、以确保违规处分一致性。
3 在评价合规体系在实践中是否行之有效时，《更新版指南》基本维持了原指南的相关要求。同时，《更新版指南》指出，检察官应从如下几个方面予以考量和评价：
（1）合规体系的持续性改善、阶段性测试及回顾：即该企业是否能基于商业和环境的变化不时完善其合规体系，以确保其合规体系的可持续发展，确保其合规文化的建设，其中尤其强调了内部审计及合规文化建设的重要性；
（2）违规调查：即企业是否会基于针对企业自身、其员工或其代理商违规的指控进行及时、彻底的案件调查；
（3）对违规行为的分析及补救：即该企业是否能够就违规行为发生的根本原因作出分析并针对该等根本原因及时采取有效的补救措施。
4 同时，《更新版指南》特别强调了在个案中需要就企业所面临现实问题和现状进行考量。为此，特别新增了有关“企业现状”的相关脚注、特别要求检察官考量企业合规体系是否可能受到外国法律的影响。同时，如企业声称其根据外国法律要求设计了合规体系，则检察官应当要求其提供相关的外国法律依据，以确保企业在遵守外国法律的同时，严格遵守美国法律项下合规要求，以便确保整个合规体系的完整性和有效性。
三
启 示
综上所述，我们认为，《更新版指南》就合规体系评价作出的进一步澄清和补充将帮助企业更明确知悉其合规体系建设完善的方法、方向和目标，于细微处协助企业将合规管理工作真正做到实处、让合规助力企业的可持续发展。对中国企业而言，《更新版指南》亦是他山之石，无论是《2019年版指南》还是《更新版指南》，其所包含的合规基本要求、合规体系建设要求对许多中国企业而言并不陌生，对于已经或者计划将业务拓展至美国或者着眼于业务全球化并涉及美国的中国企业而言，《更新版指南》更应得到充分重视和积极应对、以便有效管控合规风险、避免刑事风险，以合规助力提升其国际竞争力，让企业在国际商业舞台上不仅能“舞”、还能够“舞得更好”。
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奚敏洁律师拥有23年法律及合规实务经验，擅长合规、知识产权及授权、艺术法、娱乐法，并在跨境投资、重组并购、私人客户及家族办公室法律领域拥有丰富经验。加入竞天公诚之前曾任职跨国公司12年，历任美国通用电气智能平台亚太区总法律顾问、 美国亚什兰集团亚太区法律总顾问、法国开云集团（全球第2大奢侈品集团）亚太区合规负责人、法国米其林集团中国区法律顾问。
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