嘉源研究 | 嘉源关于境内企业境外发行证券和上市新规征求意见稿的解读（一）——规则梳理

作者：孙笛、张汶、文梁娟

2021年12月24日，中国证券监督管理委员会（“中国证监会”）发布了关于就《国务院关于境内企业境外发行证券和上市的管理规定（草案征求意见稿）》公开征求意见的通知、关于就《境内企业境外发行证券和上市备案管理办法（征求意见稿）》公开征求意见的通知，标志着境内企业境外发行证券和上市监管制度的完善与改革进入了实质性阶段，本篇也将对上述规定的征求意见稿进行梳理，另外我们还专门以Q&A的形式对上述征求意见稿中市场比较关注的问题（比如过渡期安排、VIE架构等）进行解读（详见本系列第（二）篇），谢谢。

一、适用范围

注1：指注册在中华人民共和国境内的企业，包括境外直接发行上市的境内股份有限公司和境外间接发行上市主体的境内运营实体。

二、境内合规性要求

三、发行对象、募集资金及资金监管

四、中国证监会监管模式——备案

注1：包括使用发行股份募集资金购买资产的情形，即特定对象以现金或者资产认购发行人发行的境外上市证券后，发行人用同一次发行所募集的资金向该特定对象购买资产的，视同发行人发行境外上市证券购买资产。

注2：指通过一次或多次收购、换股、划转以及其他交易安排实现境内企业资产境外直接或间接上市的（比如借壳、SPAC），且不涉及在境外提交申请文件的情形，相关交易安排不得存在可能导致境外上市公司主要资产为现金或者无具体经营业务的情形。

注3：发行人境外上市后发行境外上市证券，采用分次发行的，应当说明拟发行的证券总数，剩余各次发行完成后，应当在3 个工作日内向中国证监会备案发行情况。

五、上市后的重大事项报告制度

六、境内企业境外直接发行上市的特别规定

1、境内企业境外直接发行上市有下列情形之一的，可以向符合中国证监会规定的境内特定对象发行：

（一）实施股权激励；

（二）发行证券购买资产；

（三）中国证监会规定的其他情形。

境内国有企业依照前款规定向境内特定对象发行的，应当同时符合国有资产管理部门的相关规定。

境内特定对象参与认购发行H股，应当符合外商投资、境外投资、外汇管理、跨境人民币管理等规定。

2、发行人参照《上市公司章程指引》制定公司章程，规范公司治理。

七、境外证券机构的备案及报告

境外证券公司从事境内企业境外发行上市保荐业务或担任主承销商的，应当在首次从事相关业务之日起10个工作日内向中国证监会备案，并应当于每年1月31日前向中国证监会报送上年度从事境内企业境外发行上市业务情况的报告。境外证券公司违反前款规定的，中国证监会责令改正并通报其所在国家（地区）证券监督管理机构；情节严重的，中国证监会三个月到一年内不接受相关机构出具的备案材料并予以公告。

八、信息披露义务、法律责任

九、其他

保密与档案管理制度

境内企业境外发行上市相关主体应当严格遵守国家有关法律法规及关于境外发行上市保密和档案管理的有关规定，建立健全保密和档案管理规章制度，做好保密和档案管理工作。境内企业境外发行上市涉及向境外提供个人信息和重要数据的，应当符合国家法律法规和有关规定。

 境内上市公司分拆所属企业于境外上市，以及发行存托凭证

境内上市公司分拆所属境内企业到境外发行上市，以及境内上市公司以境内上市股份为基础证券在境外发行可转换为基础证券的存托凭证的，应当符合中国证监会相关规定，并应当按照本办法履行备案程序。

 多部门信息共享与监管协同

中国证监会加强境内企业境外发行上市备案管理信息化建设，并与国务院有关主管部门加强备案信息通报共享。中国证监会依法将有关市场主体遵守本规定的情况纳入证券市场诚信档案并共享至全国信用信息共享平台，会同有关部门加强信息共享，依法依规实施惩戒。

 跨境监管合作

中国证监会可以通过跨境监督管理合作机制通报境外证券监督管理机构。

境外证券监督管理机构对境内企业境外发行上市及相关活动进行调查取证的，可以根据跨境监督管理合作机制向中国证监会提出协查请求；中国证监会可以依法提供必要协助。境内单位和个人按照境外证券监督管理机构调查取证要求提供相关文件和资料的，应当向中国证监会报告，经中国证监会和国务院有关主管部门同意后方可提供。

 具体办事指引

中国证监会可依据本办法制定备案指引，明确备案材料的格式、内容要求和应当附具的文件等。

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作者介绍

张汶   高级合伙人

zhangwen@jiayuan-law.com

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境外融资、境内融资、投资并购

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境外融资、境内融资、投资并购

孙笛  合伙人

sundi@jiayuan-law.com

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